Pokiaľ ide o právny rámec, stále platí stará rímsko-právna maxima, bezo zmeny platná aj na Slovensku, že matkou dieťaťa je žena, ktorá dieťa porodila (
mater semper certa est, pater incertus
)
6)
. Práve z tohto dôvodu musí nastúpiť proces osvojenia ženou z objednávateľského páru.
Náhradné materstvo je ďalej väčšinou podmienené zdravotnými dôvodmi (medicínskymi indikáciami), často aj súčasne s podmienkou, aby mala žena z objednávateľskeho páru funkčné vaječníky. No a, napokon, takéto zmluvy sú po právnej stránke nevynútiteľné, ak sa náhradná matka rozhodne si dieťa ponechať. Prvý prípad surogačného materstva zaznamenali v ČR v roku 1993 na Klinike reprodukčnej medicíny a gynekológie v Zlíne. Bola to takpovediac priekopnícka akcia, pričom postupne sa aj verejná mienka adaptovala na plnú akceptáciu toho, čo sa stalo bežnou praxou o niekoľko rokov neskôr. Právna úprava síce ostala kusá, ale predsa sa ňou otvoril priestor pre legalizáciu už predtým zavedenej praxe.
To, čo otvorilo tak povediac priestor právnej aprobácie tejto metódy, je
§ 804 NOZ
, ktorý upravuje, že osvojenie je vylúčené medzi osobami príbuznými v priamej línii a súrodencami.To neplatí v prípade náhradného materstva, ktoré sa podľa skúseností realizuje v najväčšom počte práve u žien, ktoré sú v príbuzenskom vzťahu. Fyziologické predpoklady pre výkon asistovanej reprodukcie upravuje zákon č. 373/2011 Sb. o zdravotních službách v platom znení, v NOZ teda ide len o úpravu týkajúcu sa výnimky zo zákazu osvojenia medzi príbuznými. Bezo zmeny ostáva stará rímska zásada, spomínaná v podtitule článku, že matkou dieťaťa je žena, ktorá dieťa porodila.
7)
Korešponduje to aj s Európskym dohovorom o právnom postavení detí narodených mimo manželstva (bez ohľadu na počty zmluvných štátov, ktoré ho ratifikovali),
8)
ktorý v zhode s českým aj slovenským zákonom o rodine tvrdí, že určenie matky dieťaťa narodeného mimo manželstva bude závisieť výhradne od skutočnosti pôrodu.
9)
Je to reflektované aj v dôvodovej správe k § 775 NOZ, ktorý potvrdzuje právne pravidlo, podľa ktorého je pôrod jedinou relevantnou skutočnosťou pre rozhodnutie o otázke materstva. Je nepochybné, že
žalobe ženy, ktorá bola darkyňou genetickej látky, proti žene, ktorá dieťa porodila, nemožno vyhovieť
.
10)
V praxi náhradná matka nie je darkyňou vajíčka, na Klinike reprodukčnej medicíny a gynekológie v Zlíne dokonca
výslovne žiadajú, aby matka z objednávateľského páru mala svoje funkčné vaječníky a vajíčko bolo jej
. Je to tak aj preto, že zákon predikuje, aby darkyňa vajíčok zostala anonymná voči príjemkyni. Pritom však nie je garantovaná
anonymita
, ak ide o surogáciu v príbuzenskom rade. Nemožno vylúčiť ani prípady, keď sa surogačná matka podujme dieťa vynosiť po dohode s objednávateľským párom a prídu na kliniku so spoločnou žiadosťou. V takých prípadoch
nie je prakticky možné eliminovať, aby medzi nimi existovala dohoda o odmene za službu
, o ktorej klinika nemusí vedieť, čím sa z altruistickej formy
11)
surogácie stáva komerčná.
Náhradná matka sa môže vzdať dieťaťa ihneď po narodení.
Dieťa si zásadne môže vziať do opatery biologický otec, ktorý je z objednávateľského páru. Následne žena z objednávateľského páru požiada o osvojenie dieťaťa (rovnako ako pri adopcii cudzieho dieťaťa)
. Situácia sa ponáša na právny stav, ak sa dieťa narodí, matka pri pôrode umiera a dieťa si neskôr osvojí nová otcova partnerka. Problematický je fakt, že doteraz nie je celkom objasnené z psychologického aspektu, či je vhodné, aby sa dieťa po pôrode stretávalo so svojou surogačnou matkou alebo nie. Ide o konflikt rôznych teórií, aj otázok poznania vlastnej identinty, pričom do hry vstupuje aj postoj samotnej surogačnej matky, ktorej v niektorých prípadoch tento kontakt chýba, v iných, naopak, volí definitívne odlúčenie od dieťaťa jeho odovzdaním objednávateľom.
12)
Ak však máme hovoriť o zachovaní anonymity surogačnej matky, potom je v ostrom kontraste s ňou fakt, že kým prebehne konanie o osvojení, v rodnom liste je zapísaná surogačná matka. Korešponduje to s vyššie uvedenou starou rímskou zásadou, ktorú reflektuje aj
zákon o rodine
13)
. Surogačná matka sa môže dieťaťa vzdať po uplynutí 6 týždňov od pôrodu, ale kým prebehne adopcia, ktorej sa v tomto aranžmáne väčšinou nekladnú nejaké mimoriadne prekážky, je surogačná matka vedená v rodnom liste, takže nie je ani ex post problém zistiť jej identitu.
14)
Ak si to rozmyslí a dieťa si ponechá, väčšina právnych úprav a prax súdov je podstatná na etickom princípe, ktorý rešpektuje jej rozhodnutie a nemožnosť konať pro